Выплата заработной платы нерезиденту наличными: риски, последствия, методы их минимизации

Российское законодательство – удивительная вещь. Это не только сотни тысяч законодательных актов, в которых даже практикующему юристу не всегда удается быстро разобраться, но и несчетное количество правонарушений, за которые можно для себя неожиданно получить наказание.

Конечно, посчитать количество статей, которыми предусмотрена ответственность, можно.

Однако, в рамках одной статьи закона, описывающей правонарушение и ответственность за него, могут быть десятки сценариев развития отношений, сотни ситуаций, за которыми не всегда можно усмотреть перспективу быть наказанным.

Более того, никто не отменял российскую действительность и судебную практику нашей страны, которые, с одной стороны, не отличаются постоянством и стабильностью (непротиворечивостью), а с другой - имеют устойчивую тенденцию вынесения "обвинительных" судебных актов даже в тех вопросах, которые ранее разрешались в пользу предпринимателей.

В данном материале представлен один из примеров, когда добросовестные работодатели неосознанно являются нарушителями валютного законодательства, при этом даже не имея внешнеторговых контрактов и не производя никаких платежей в иностранной валюте, в том числе в иностранное государство.

Представьте себе ситуацию: в вашей организации трудится гражданин другого государства и получает за это заработную плату наличными денежными средствами.

А теперь, представьте себе, что это и есть нарушение!

Обоснование:

В соответствии с подпунктом "б" пункта 9 части 1 статьи 1 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" под валютной операцией понимается в том числе отчуждение резидентом в пользу нерезидента валюты Российской Федерации на законных основаниях, а также использование валюты Российской Федерации в качестве средства платежа.

На основании статьи 14 названного Федерального закона расчеты при осуществлении валютных операций производятся резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России.

То есть выплата заработной платы нерезиденту - это валютная операция, которая должна производиться через счет в банке.

Соответственно, выплата заработной платы нерезиденту наличными деньгами из кассы предприятия - это нарушение валютного законодательства.

Частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление незаконных валютных операций, то есть осуществление валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации, или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, в том числе минуя уполномоченные банки, влечет наложение административного штрафа на граждан, лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц в размере от 75 до 100 процентов суммы незаконной валютной операции; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

При этом, штраф назначается за каждый факт выплаты заработной платы, которую работодатель обязан выдавать дважды в месяц.

Срок привлечения к ответственности за данное правонарушение составляет 2 года (статья 4.5 КоАП РФ).

Более того, к ответственности могут быть одновременно привлечены как юридическое лицо - работодатель, так и его руководитель (директор), что допускается законодательством об административных правонарушениях (часть 3 статьи 2.1 КоАП РФ).

Чтобы было наглядно, приведем пример.

В российской организации трудится гражданин Республики Казахстан с заработной платой в размере 15000 руб. в месяц, которая выплачивается только наличными деньгами.

Административный орган (налоговая инспекция) по каждому факту выплаты может составить протоколы об административном правонарушении и вынести постановления о назначении наказания юридическому лицу в размере штрафа от 75 до 100 процентов от суммы незаконной валютной операции, то есть от 11250 руб. до 15000 руб. за каждый месяц. Всего могут привлечь к ответственности не более чем за 24 месяца, с учетом сроков давности. Итого, минимальная сумма штрафа, возлагаемая на юридическое лицо, за два года составит 270 000 руб. (11250 руб. * 75% * 24 месяца).

Помимо этого, к ответственности могут привлечь и директора: за каждый месяц 20 000 руб. Всего за два года получиться 480 000 руб.

Итого штрафов на сумму 750 000 руб. за одного работника, которому заработная плата выдавалась наличными деньгами.

Еще несколько лет назад, судебная практика преимущественно была в пользу работодателей, указывая, что выплата юридическим лицом - резидентом иностранному работнику заработной платы наличными денежными средствами не образует состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ (Определение ВАС РФ от 27.01.2014 N ВАС-19914/13 по делу N А59-2169/2013).

Сегодня практика иная. Суды указывают, что в случае выплаты своим работникам (нерезидентам) из кассы наличными денежными средствами заработной платы в валюте Российской Федерации, имеется состав административного правонарушения. Примеры судебной практики: дело № А27-21347/2019; дело № А51-18372/2019; дело № А52-2591/2019 и другие. Последнее из перечисленных судебных дел дошло до Верховного Суда РФ, который не нашел оснований для отмены судебных актов.

Таким образом, в настоящих условиях шансов на то, что выплату заработной платы иностранцу наличными не признают правонарушением, практически нет.

Так что же делать?

Первое и самое главное - перестать выплачивать зарплату наличными.

Второе - подготовить документы и правовую позицию о том, почему выплата зарплаты была в наличной форме.

В этом случае можно указать, что действующим трудовым законодательством не предусмотрено обязанности выплачивать зарплату работнику на карту или специальный счет, и только если работник самостоятельно пожелает получать деньги через банковский счет, работодатель будет обязан осуществлять выплату именно таким образом.

Если у работодателя будет в качестве подтверждения трудовой договор, в котором ничего не указано о способе выплаты заработной платы, и заявление работника о выплате заработной платы наличными, то вероятность положительного для работодателя исхода спора повышается. Все дело в том, что при таких условиях появляется возможность утверждать об отсутствии вины работодателя в совершении вменяемого правонарушения (работодатель не может обязать работника иметь карту или специальный счет, поэтому нарушение валютного законодательства было допущено помимо воли и желания предприятия);

Третье - можно утверждать о малозначительности правонарушения (статья 2.9 КоАП РФ) ввиду отсутствия какого-либо вреда для общественных отношений. В этом случае можно рассчитывать на замену штрафа предупреждением.

Но, с каждым годом у судей все меньше желания применять данные положения о малозначительности, что подтверждает судебная практика, в которой часто отражается вывод об отсутствии оснований для применения малозначительности.

Четвертое - можно указать на возможность замены штрафа предупреждением на основании статей 4.1.1. и 3.4. КоАП РФ, если правонарушение совершено впервые и не имеется угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Однако, надо понимать, что нарушение валютного законодательства трактуется правоприменительной практикой как угроза безопасности государства (например, дело А67-12677/2019), что сводит к нулю подобный довод.

Пятое - можно указывать на сложное финансовое положение, сложившееся из-за пандемии коронавирусной инфекции, в том числе если конкретная отрасль включена в перечень пострадавших.

Цель - снизить размер штрафа в два раза, но только при условии, если юридическое лицо привлекается к ответственности в виде штрафа, превышающего 100 000 руб. (часть 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ).

Для должностных лиц снизить штраф в два раза можно только если он составляет не менее 50 000 руб. (часть 2.2. статьи 4.1. КоАП РФ), что для нашего случая неприменимо, поскольку директора безальтернативно привлекают к ответственности в виде штрафа в размере 20 000 руб.

Как видим, набор средств "борьбы" и сила этих средств практически не оставляют работодателям шансов на победу в возможном споре.

Тем не менее, мы не призываем сдаваться, поскольку все решается индивидуально, применительно к конкретному делу и его обстоятельствам, тем более, что подобная категория дел рассматривается судами без уплаты государственной пошлины. В том числе может рассматриваться без вызова сторон (например, для арбитражного спора, если сумма штрафа не превышает 100 000 руб.).

То есть, направив жалобу в суд, предприятие ничего не потеряет, а вот выиграть может, если удастся убедить судью!

В любом случае, на будущее советуем прекратить выплачивать заработную плату наличными. Срок давности привлечения к ответственности составляет два года и исчисляется с момента каждой выплаты. Это означает, что, например, в случае выплаты заработной платы наличными 01.11.2018 возможность привлечения к ответственности у налогового органа истекает 01.11.2020.

С истечением соответствующего срока уменьшается количество эпизодов правонарушения, а, значит, и сумма штрафа.